Ретроспективная ссылка в договоре

(«ЭЖ-Юрист», 2013, N 41)

Сергей Федоранич, аспирант БГУЭП, г. Иркутск.

Любой юрист хотя бы раз в жизни сталкивается с ситуацией, когда в суде выясняется, что стороны при заключении договора не достигли договоренности по всем его существенным условиям либо договор, как оказалось, подписан неуполномоченным лицом. Такая ситуация может привести к признанию договора незаключенным и соответственно к аннулированию обязательств. Что делать в таком случае?

Важна фактическая дата

Для того чтобы решить проблему, сначала нужно определить, в чем она состоит. И хорошо бы сделать это до того момента, когда она вскроется в суде. У вас хотя бы будет время для того, чтобы выстроить линию защиты.

Рассмотрим три самых распространенных случая, когда могут возникнуть проблемы:

— договор подписан задним числом;

— договор подписан неуполномоченным лицом;

— договор подписан без согласования всех существенных условий.

Каждый из этих случаев касается так называемого в юридическом сообществе безусловного договора, то есть договора без согласованных существенных условий. И если первый случай в принципе возможно предотвратить, то следующие два случая вскрываются только при условии, что вторая сторона действует добросовестно. Но обо всем по порядку.

Следует отметить, что на практике очень часто сторона договора приступает к исполнению договора после устной договоренности, а сам договор в это время еще готовится. То есть фактическое исполнение договора уже может окончиться в то время, как сам договор все еще не согласован, и при таких обстоятельствах возникает масса вопросов при его исполнении второй стороной: оплата услуг, ответственность за качество оказанных услуг, применение неустоек и т. д.

Нынешняя позиция арбитражного суда — признавать договор заключенным в фактическую дату его подписания, и неважно, что там стороны написали в самом договоре (за исключением ретроспективной ссылки). Раньше действительно можно было подписывать договоры и всю документацию задним числом. Но сейчас суды уделяют большее внимание преддоговорным отношениям, спорам, возникшим в связи с заключением договора.

Так, арбитражные суды с особой тщательностью исследуют доказательства, предъявляемые стороной, оспаривающей факт заключения договора в дату, стоящую на нем. К таким доказательствам могут быть отнесены:

— преддоговорная переписка сторон (в том числе в электронном виде);

— документы, подтверждающие отправку оригиналов договора посредством почты (бланки описи, вложенные в письмо, почтовые уведомления, сопроводительные письма);

— бухгалтерские документы, платежные поручения и указания в них на дату оплаты и основание оплаты (нередко стороны пишут «за услуги такие-то», хотя следует писать «по договору такому-то и счету такому-то»).

В совокупности указанные доказательства могут свидетельствовать, что договор действительно был подписан задним числом, а значит, начал свое действие в дату фактического подписания. При таких обстоятельствах договор порождает права и обязанности для сторон только после его подписания, и если иск был обоснован положениями договора, то его, скорее всего, отклонят.

В случае если вторая сторона проявляет добросовестность и готова подтвердить, что отношения сложились в рамках договора, сделать можно следующее:

— внести ретроспективную ссылку;

— заключить ретроактивное соглашение.

Согласно действующему законодательству договор вступает в силу в момент получения акцепта оферентом, то есть стороной, сделавшей предложение заключить договор. Однако в законе также есть гарантия свободы договора. То есть стороны свободны в заключении договора и выборе его условий, главное, чтобы положения договора соответствовали закону и не противоречили воле сторон.

Кроме того, ч. 2 ст. 425 ГК РФ предусматривает возможность применения условий договора на фактические отношения, сложившиеся между сторонами до заключения договора. Здесь главное то, что отношения фактически были до момента заключения договора и этому есть доказательства (письменные), потому что в случае отказа одной из сторон от каких-либо отношений без договора положения ч. 2 ст. 425 ГК РФ работать не будут.

При этом необходимо отметить, что ретроспектива не может быть бесконечной. Важно указать, какой период до заключения договора регулируется его положениями. Таким образом, ввести в правовое поле заключенного договора отношения, сложившиеся до его подписания, можно, включив в него ретроспективную ссылку: «Положения настоящего договора распространяются на отношения сторон, возникшие до его заключения согласно ч. 2 ст. 425 ГК РФ, начиная с…». Такой договор имеет ретроактивную силу и регулирует отношения, возникшие как до его фактического заключения, так и после — до окончания срока его действия.

Если есть необходимость, то можно в такой ссылке прямо указать, что условия договора до его подписания одни, а после — другие (принцип свободы договора позволяет). Важно не забыть, что соглашение о неустойках, способах обеспечения обязательств подлежит обязательному письменному согласованию, и если вы хотите, чтобы неустойкой обеспечивались обязательства, начавшиеся до подписания договора, то в ретроспективную ссылку также нужно включить указание на ее характер и способ исчисления (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 N 66).

Ретроактивное соглашение — это регулятор отношений, сложившихся в прошлом. В таком соглашении можно точно указать, какие обязательства были у сторон, какие суммы подлежат перечислению, какие услуги были заказаны, какие фактически были оказаны, а также любые иные условия. Особых правил по составлению такого документа нет (но соглашение должно иметь определенную правовую природу договора). Он будет узаконивать отношения сторон, возникшие до момента подписания договора, а также уберет из его текста лишние положения. Главное — указать срок его действия и фактическую дату подписания. Текст договора должен ясно отражать действительность: он заключен уже после того, как услуги были оказаны.

Если же вторая сторона проявляет недобросовестность и отказывается заключить договор с ретроспективной ссылкой или подписать ретроактивное соглашение, то и эта ситуация не безвыходная. О путях решения поговорим одновременно с решением проблемы, когда договор признали незаключенным.

Кто подписал договор?

Зачастую недобросовестные контрагенты, подписав договор и нарушив его условия, заявляют о его недействительности вследствие того, что он подписан неуполномоченным лицом. Они оперируют тем, что такой договор с их стороны не подписан, а значит, никаких прав и обязанностей у них не породил. Что в таких случаях делать потерпевшему?

Читайте также Фсрар реестр действующих лицензий

В данной ситуации есть два пути решения, и какой путь избрать, зависит от воли лица, от чьего имени неуполномоченный представитель подписал договор. Если представляемый согласен с договором и желает его исполнить так, как об этом договорились Вы и неуполномоченный представитель, то всего-то и нужно — получить одобрение сделки от уполномоченного лица. Это могут быть письменное или устное одобрение (независимо от того, кому оно адресовано); признание представляемых претензий; полная или частичная оплата, приемка работ или услуг, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо в изменение первой и т. д.

Если контрагент от сделки отказывается, то такая сделка становится недействительной как сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов (ст. 168 ГК РФ), ничтожная сделка (таковыми сделки признаются с момента их совершения). При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре — возместить его стоимость в деньгах.

На сегодняшний день устоявшейся твердой теории по разграничению недействительной и несостоявшейся сделок нет, в связи с этим возникает множество вопросов на практике. Если сделка состоялась и та сторона, что получила по этой сделке имущество, внезапно заявляет о недействительности сделки, потому что ее подписал неуполномоченный представитель, то признается ли сделка совершенной, но ничтожной, или договор является незаключенным, а значит, сделка — несостоявшейся? А раз сделка не состоялась, то ничтожной (недействительной) она являться не может.

Какие последствия подлежат применению в случае, если договор подписан неуполномоченным лицом?

Судебная практика показывает, что на сегодняшний день суды толкуют этот вопрос по-разному. Они не признают сделки ничтожными, они лишь удостоверяют факт ничтожности и применяют последствия недействительности сделок (порой по собственной инициативе). А некоторые суды отказывают в удовлетворении иска о применении последствий недействительности сделок, совершенных неуполномоченным лицом, обосновывая это тем, что сделка не состоялась, соответственно, положения ст. 183 ГК РФ применению не подлежат. Так как быть?

Теория всегда останется теорией, а практика будет вносить в нее свои коррективы, и это правильно. На сегодняшний день выход из такой ситуации есть, и он очевиден.

Если договор признали незаключенным, и неважно, по какому основанию (подписан неуполномоченным лицом, без согласования всех существенных условий, в его текст были включены условия, заявленные одной стороной как существенные, но их проигнорировала другая), — путей решения такой ситуации два.

Первый путь. Решение суда первой инстанции вынесено, и суд признал договор незаключенным. Нужно обжаловать решение в апелляционной инстанции и попытаться доказать, что договор все же был заключен. Отметим, что в подтверждение заключенности договора могут быть представлены только письменные доказательства, например акты выполненных работ с указанием на договор между сторонами, деловая переписка между сторонами, сопроводительные письма и все то, что как-либо относится к договору, а главное, подтверждает согласованность всех существенных условий договора и, что важно, согласие отказывающейся от договора стороны с условиями договора во время исполнения.

Стоит отметить несколько процессуальных особенностей данного пути. Пересмотр дела в апелляционном порядке производится по имеющимся в деле доказательствам, а также по дополнительным доказательствам, представление которых возможно только при условии, что сторона докажет невозможность представления этого доказательства в суде первой инстанции (ст. 268 АПК РФ). При этом суды признают невозможность уважительной, если:

— суд первой инстанции необоснованно отклонил ходатайство лица об истребовании доказательств или назначении экспертизы;

— суд первой инстанции отклонил иск в связи с отсутствием права на иск или пропуска исковой давности без рассмотрения по существу заявленных требований;

— в протоколе судебного заседания суда первой инстанции отсутствуют сведения о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

Если суд первой инстанции не исследовал доказательства, которые были представлены в апелляцию, то апелляционная инстанция может признать договор заключенным в связи с представлением новых доказательств по делу. В то же время нельзя забывать, что апелляционный пересмотр дела — это повторное судебное разбирательство, еще один способ убедить суд в своей правоте. В ходе разбирательства могут быть установлены новые обстоятельства, требующие новых доказательств. Безусловно, доказывать невозможность представления таких доказательств в суд первой инстанции не нужно.

Еще один важный момент. Если суд признает договор незаключенным, на это должно быть прямое указание в решении, причем в резолютивной части. Но если ответчик не подавал встречный иск о признании договора, то в иске могут отказать, а решение суда первой инстанции не будет содержать вывод о незаключенности договора. При таких обстоятельствах неосновательное обогащение взыскать невозможно в связи с тем, что отношения по-прежнему регулируются договором. Самостоятельно суд перейти на неосновательное обогащение не сможет. Что же делать?

Второй путь — взыскать неосновательное обогащение. В соответствии с действующим законодательством неосновательное обогащение — это приобретенное или сбереженное приобретателем имущество за счет потерпевшего без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований.

Если договор признан незаключенным (несостоявшимся), это не влечет последствий недействительности сделок (так как сделка отсутствовала вовсе), то есть двустороннюю реституцию: возврата другой стороне всего полученного по сделке.

Здесь необходимо доказать, что приобретатель получил за чужой счет имущество без оснований. Таким образом, предметом доказывания выступает сразу три факта:

— приобретение или сбережение имущества;

— это приобретение или сбережение произведено за чужой счет;

— отсутствие законных оснований этого приобретения.

Факт приобретения имущества должен быть подтвержден письменными доказательствами (товарной накладной, платежным поручением, актом выполненных работ и т. д.). С фактом сбережения дела обстоят сложнее: необходимо доказать, что сохранение стоимости собственного имущества приобретателя по всем законным основаниям должно было выбыть из состава его имущества и увеличить стоимость имущества потерпевшего.

Факт приобретения или сбережения имущества за чужой счет означает, что имущество потерпевшего уменьшилось либо он недополучил доходы, на которые законно мог рассчитывать. Важно понимать, что необязательно такое уменьшение по величине у потерпевшего должно равняться увеличению доходов у приобретателя.

Читайте также Договор соисполнения услуг образец

Неосновательное обогащение имеет место и в том случае, если в момент приобретения имущества законное основание этого приобретения существовало, а впоследствии прекратилось.

Например, стороны заключили договор поставки с условием об оплате по факту поставки всей продукции. Поставщик обоснованно передал во владение покупателю часть товара, покупатель обоснованно эту часть не оплачивает (основательное приобретение). После поставки оставшейся части поставщик рассчитывает на оплату всего товара, однако покупатель оплачивает только часть, от дальнейшей выплаты отказывается, суд признает договор поставки недействительным (неосновательное сбережение). Приобретенное основательно имущество становится неосновательным обогащением и подлежит возврату поставщику в натуре или в денежном эквиваленте (ст. 1105 ГК РФ).

Так что же делать, если суд в законном порядке решение о незаключенности договора не принимал или если согласие достигнуто не по всем существенным условиям договора? Выход один — взыскивать неосновательное обогащение. Правда, о неустойках придется забыть: договора-то нет (исключение составляет взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ). Необходимо обратиться в суд с исковым заявлением, которое будет совмещать в себе неимущественное (признание договора незаключенным) и имущественное (неосновательное обогащение) требования, при этом в силу ст. 333.21 НК РФ госпошлина будет состоять из двух объектов: за неимущественное требование — 4 тыс. руб., за имущественное — определяется по правилам ч. 1 ст. 333.21 НК РФ.

Конечно, вышеописанные пути выхода из сложной ситуации имеют судебную перспективу, и практики предостаточно, но все же лучше тщательно и осмысленно подойти к подписанию договора (желательно — с квалифицированной помощью юриста), чем потом годами высуживать оплату по такому договору.

ретроактивный

Смотреть что такое «ретроактивный» в других словарях:

ретроактивный — ретроактивный … Орфографический словарь-справочник

ретроактивный — ая, ое. retroactif, ve adj. устар. Обратно действующий. Создание этой то <безрадостной> перспективы и должно было .. парализирующим образом влиять на дух молодого поколения. Так мы понимаем ретроактивную роль эпохи второй империи в процессе … Исторический словарь галлицизмов русского языка

РЕТРОАКТИВНЫЙ — (retroactive). В номенклатурном употреблении это означает, что правила номенклатуры имеют обратную силу, если только они специально не ограничены (Принцип VI) … Термины ботанической номенклатуры

ретроактивный — ретроактивный, ретроактивная, ретроактивное, ретроактивные, ретроактивного, ретроактивной, ретроактивного, ретроактивных, ретроактивному, ретроактивной, ретроактивному, ретроактивным, ретроактивный, ретроактивную, ретроактивное, ретроактивные,… … Формы слов

ретроактивный — ретроакт ивный … Русский орфографический словарь

ретроактивный — … Орфографический словарь русского языка

ретроактивный — ретроакти/вный … Слитно. Раздельно. Через дефис.

Ретроактивный период — период времени, установленный договором страхования, который начинается с указанной в договоре даты, предшествующей дате заключения договора страхования, и заканчивается в момент начала срока страхования. При этом страхование распространяется на… … Официальная терминология

Бред — (лат. delirium, нем. Wahn). Расстройство мышления. Совокупность болезненных представлений, рассуждений и выводов, овладевающих сознанием больного, искаженно отражающих действительность и не поддающихся коррекции извне. По А.В. Снежневскому (1983) … Толковый словарь психиатрических терминов

Ретроактивная оговорка в договоре по 44-ФЗ

Возможность использования ретроактивной оговорки в контрактах по 44-ФЗ — спорный вопрос. Минэкономразвития не раз высказывалось против. Например, в письме от 22.01.2015 г. № Д28и-118. Ведомство напомнило, что контракт должен быть заключен на условиях, предусмотренных в извещении, а также должен содержать условия о порядке и сроках оплаты и приемки. По мнению министерства, исходя из этого включение в контракт пункта с информацией о том, что условия распространяются на отношения сторон, возникшие до его заключения, недопустимо.

Минфин придерживается такой же позиции. В качестве примера приведем письмо от 15.06.2017 № 24-02-05/37386. В нем говорится, что закупка начинается с определения поставщика, а завершается исполнением обязательств обеими сторонами контракта. При этом обязательно должен быть подписан контракт. Минфин подчеркнул, что ни один порядок определения поставщика не предусматривает возможности начала исполнения обязательств до подписания контракта, поэтому ретроактивная оговорка противоречит 44-ФЗ.

При этом суды часто занимают противоположную сторону. Например, в постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2018 г. № 13АП-33334/2017 суд не нашел нарушений в действиях заказчика. Рассмотрим этот случай подробнее. Заказчик закупал услуги охраны В план-график он внес данные о том, что осуществление закупки планируется в мае 2017 года. Извещение о проведении закупки у единственного поставщика было размещено 03.05.2017, а контракт заключен 11.05.2017. В извещении заказчик указал: «срок оказания услуг по контракту: с 01 января 2017 года по 31 декабря 2017 года». Суд напомнил о существовании ст. 425 ГК РФ и указал на то, что никаких запретов по этому поводу Закон о контрактной системе не содержит.

Есть ли право на ретроактивную оговорку в договорах и допсоглашениях к ним
Подписали дополнительное соглашение с подрядчиком, которым изменили договор по Закону № 223-ФЗ. Установили, что изменения, прописанные в соглашении, применяем с 1 июля, но само соглашение подписали 1 августа. Допустимо ли это? И если да, то с какой даты отсчитывать 10 дней, чтобы разместить изменения в реестр договоров?

Ретроактивная оговорка: комментарии юристов

Юристы отмечают, что для включения в договор ретроспективной оговорки необходимо, чтобы между сторонами действительно существовали отношения до его подписания, в том числе по предоставлению тех или иных экономических благ. Если таких отношений не было, подобный пункт в договоре считается нарушением.

Обосновывать необходимость включения оговорки в текст контракта нужно обосновывать разве что если дело дойдет до суда. На практике такие ситуации чаще всего происходят из-за длительных сроках согласования договора, срочности поставок, работ или услуг, сжатыми сроками исполнения контракта. К примеру, ретроспективная оговорка применима, если исполнитель оказывал услугу, требующую согласования, а заказчик это согласование получал и только после этого мог заключить контракт.

Такая оговорка позволяет узаконить и оформить юридически сделку, которая в отсутствие письменной формы будет считаться недействительной. На практике стороны часто применяют оговорку для распространения условий вновь заключенного договора на период времени, когда действовал старый, то есть меняют таким образом его условия. Это запрещено. Ретроактивная оговорка не смещает в прошлое момент заключения договора. Поэтому не стоит путать это с заключением договора задним числом.

Свежие материалы

Соглашение о замене поставщика в договоре поставки образецДОГОВОР №__________1. Предмет ДоговораОбщество с ограниченной ответственностью "Торговая…

Читайте также Как узнать какие пособия я получаю

ПКГ Смотреть что такое "ПКГ" в других словарях: ПКГ — поликардиограмма … Словарь сокращений русского…

Расшифровка КФО 08 августа 2014 При ведении бухгалтерского учёта в бюджетном учреждении необходимо помнить о…

индивидуальный предприниматель См. также в других словарях: Индивидуальный предприниматель — (сокращ. ИП; он же ЧП,…

Статьи по теме

Заказчик и поставщик могут оказаться в ситуации, когда по каким-то причинам подписание договора затягивается, но поставки уже идут или работы уже выполняются. Именно для таких случаев подходят положения ст. 425 ГК РФ. Она допускает ретроактивную оговорку в контракте. 44-ФЗ не запрещает включать такое условие в договор. Что такое ретроактивная оговорка в контрактах, расскажем в материале.

Ретроактивная оговорка: что это

Ретроактивная оговорка в договоре — это указание на то, что условия договора применяются к отношениям, возникшим до его подписания. Применительно к госзакупкам такие контракты чаще всего заключают на услуги — клининговые, охраны и т.д., а также на поставку ресурсов (например, электроэнергии). Право указывать такой пункт в договоре дается ст. 425 ГК РФ.

Ретроактивная оговорка в договоре по 44-ФЗ

Работаете по 44-ФЗ?
Для Вас готова подборка специальных материалов »

Закупаете по 223-ФЗ?
Мы знаем, что Вам будет полезно посмотреть »

При этом суды часто занимают противоположную сторону. Например, в постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2018 г. № 13АП-33334/2017 суд не нашел нарушений в действиях заказчика. Рассмотрим этот случай подробнее. Заказчик закупал услуги охраны. В план-график он внес данные о том, что осуществление закупки планируется в мае 2017 года. Извещение о проведении закупки у единственного поставщика было размещено 03.05.2017, а контракт заключен 11.05.2017. В извещении заказчик указал: «срок оказания услуг по контракту: с 01 января 2017 года по 31 декабря 2017 года». Суд напомнил о существовании ст. 425 ГК РФ и указал на то, что никаких запретов по этому поводу Закон о контрактной системе не содержит.

Как заключить и закрыть коммунальный контракт, если факт отличается от плана

Самый частый вопрос заказчика по коммуналке — можно ли заключить договор на коммуналку задним числом. По разным причинам вы можете не успеть заключить контракт на коммунальные услуги к началу или середине года. Но и без контракта оплачивать счета нельзя. Чтобы не нарушить закон, заказчики используют так называемую ретроактивную оговорку.

Ретроактивная оговорка: комментарии юристов

Налоговые обязательства при ретроактивной оговорке

Если организация оказывает услуги или выполняет работы, не оформленные контрактом, она рискует потерять расходы в целях налогообложения, ведь в соответствии с п. 16 ст. 270 НК РФ они не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль. Кроме того, ФНС и другие ведомства не раз указывали на то, что документально подтвержденными считаются только расходы, понесенные с момента вступления договора в силу (письмо Минфина России от 26.10.2004 № 03-03-01-04/1/86).

Однако административная практика говорит об обратном. Нередко расходы по неподписанному договору признают подлежащими учету в целях налогообложения. Например, об этом говорится в постановлении ФАС Уральского округа от 18.03.2008 № Ф09-469/08-С2.

Смотрите также по теме:

Как начисляются пени по договорам с ретроактивной оговоркой

Этот вопрос относится к дискуссионным. Поставщики часто настаивают на том, что пени за просрочку оплаты следует уплачивать в том числе и за период до заключения договора, так как на преддоговорной период распространяются все условия контракта. Но суды в основном придерживаются другого мнения. Например, в Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.07.16 г. по делу № А81-5629/2015 сказано, что пеня не подлежит взысканию за период до заключения контракта, поскольку обязательства по оплате возникли только с момента его заключения.

Образец

Обычно условие о ретроактивной оговорке выглядит таким образом: «Договор вступает в силу с момента подписания обеими сторонами и распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с ______». Также можно просто указать, с какого числа действует договор.

Иногда ретроактивной оговорки в договоре нет, но она вытекает из его условий. Например, если стороны согласовали, что ранее уплаченные средства за работы признаются оплатой по заключенному позже договору.

Источник: lawsexpert.ru